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薛兴华:加强手机和互联网著作权保护的相关对策

2018年5月10日  北京商标注册律师   http://www.bjsbzcls.com/
随着移动通信手机和小灵通的迅速发展,用户使用手机从网上下载图片和铃声等十分方便,互联网也正在从图文时代走向音视频的彩信时代,因此增值电信业务已发展成为新兴产业。目前,短信中的图片和铃声一般由电信业务经营者的网站自行创作或从著作权人处获得使用权,然而大量音乐作品、音像制品在移动通信网络和互联网中的使用,致使电信业务经营者使用作品的著作权法律纠纷开始显现,使用未经授权的他人作品、链接他人网站、网页、网络原创作品下载和转载等侵权行为已成为社会关注的焦点。网络上快速更新的特点诱使许网站大量摘录他们现成的资料以提高更新速度和降低成本,使网络著作权侵权行为和纠纷更容易发生。由于尊重他人著作权、维护自身合法利益的意识和能力缺乏,以及对国际规则了解不够,运用著作权保护法律法规参与市场竞争的准备和经验不足,是造成通信手机和网络侵权行为发生的关键所在。当务之急,就是要强化全社会网络著作权保护的法律意识,建立和完善包括网络著作权立法在内的著作权法律体系,以促进通信手机和互联网的健康发展。
一、网络著作权保护的对象
  我国知识产权司法保护的对象包括对著作权(版权)、专利、商标、邻接权以及防止不正当竞争权等涉及人类智力成果的一切无形资产的财产权和人身权的保护。目前,我国法律法规规定的保护对象和水平基本与知识产权国际条约规定的范围和水平相同,尤其是我国加入wto后,更加注重同《与贸易有关的知识产权协议》等国际公约接轨,不断加大保护著作权法制建设的力度。我国1987年施行的《民法通则》第五章第三节就确定了知识产权是一种独立的民事权利;1990所颁布的《著作权法》规定公民、法人或者非法人单位的作品,不论是否发表,享有著作权,受法律保护;国家版权局于1999年12月5日发布的《关于制作数字化制品的著作权规定》,对制作数字化制品过程中涉及的著作权予以规定。尤其是最高人民法院在修改后的《关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月23日最高人民法院审判委员会第1203次会议通过)中明确指出,受著作权法律保护的作品,包括著作权法第三条规定的各类作品的数字化形式,即文字、口述、音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、美术、摄影、电影等图形作品和模型作品,其著作权仍然属于原作品的著作权人,未经许可、不支付费用的上载、传播、复制等行为都有可能构成侵权。
  2004年12月22日,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称“两高司法解释”)正式施行。这次司法解释明确规定,未经著作权人许可,通过信息网络向公众传播他人文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的行为视为“复制发行”,即将“在线盗版”行为明确定性为侵犯著作权的犯罪行为。
  2005年5月30日,国家版权局、信息产业部颁布的《互联网著作权行政保护办法》开始实施,版权、电信监管等行政部门也在加大对电信业务经营者知识产权方面的管理力度,说明外部法制环境对电信运营商及网络服务提供商(isp、icp)的依法经营提出了更高要求。
二、网络著作权法律责任的承担
  网络服务主体可分为网络接入服务提供者(isp)和网络信息内容提供者(icp)。isp是指提供网络连线、接入、链接等物理基础设施服务的网络服务提供者,一般为基础电信运营商;icp是指提供各类作品、新闻等信息内容的网络服务,包括电子布告板(bbs)、邮件新闻组(newsgroup)、聊天室等有关内容服务提供者,一般为增值电信服务商。由于网络接入服务提供者和内容服务提供者对网络信息进行编辑控制的能力不同,其应当承担的法律责任也不同。根据最高人民法院司法解释设置网络服务主体的著作权法律责任,其目标有两个:一是要依法制裁网络侵犯著作权的行为;二是要给网络服务主体提供一个法律责任的“避风港”。法律为了保护和促进新兴网络产业的健康发展,明确规定网络服务主体在没有主观过错的情况下,对著作权侵权行为不轻易承担过重的责任。
  ——网络接入服务提供者,在链接他人网站中因对网络信息内容不具备编辑控制能力,对信息内容的合法性没有监控义务。因而对他人在网络上实施的侵权行为没有主观过错,根据民法通则第一百零六条规定,不必承担法律责任,侵权的法律责任应由提供信息内容的行为人本人承担。
  ——网络信息内容提供者由于对网络信息内容具有一定的编辑控制能力,因此在明知侵权行为发生或经著作权合法所有人提出确有证据的警告后,负有移除侵权内容等措施停止侵权内容继续传播的义务。如果网络接入服务提供者违反该义务的,主观上具有过错,客观上实施了不作为的侵权行为,根据民法通则第一百三十条规定,与行为人构成共同侵权,应当承担连带法律责任。
  ——网络接入服务提供者,如果通过网络参与实施侵犯著作权的行为,或通过网络帮助、教唆他人实施侵犯著作权行为,根据民法通则第一百三十条规定,属于共同侵权,应当与直接实施侵权行为的人承担连带法律责任。
  ——著作权人向网络接入服务提供者提出侵权警告或索要注册资料时,必须具备一定的形式要件,提供相应资料:一是著作权人的身份证明,包括身份证、法人执照、营业执照等有效身份证明;二是著作权权属证明,包括著作权登记证书、合法出版物、创作原稿等证据材料;三是侵权情况证明,包括被控侵权信息的内容、时间、所在网络传播位置等;四是著作权人对提供资料真实性的许诺。著作权人提出侵权警告或索要注册资料时符合上述形式要件的,网络接入服务提供者应当采取相应的措施,及时作出所载内容是否构成侵权的判断和移除处理;如果缺乏上述形式要件,而且也没有说明正当理由的,则视为未提出侵权警告或索要请求,网络接入服务提供者可以不理会,以避免陷入过多的侵权纠纷中。
  ——网络接入服务提供者应著作权人的要求采取移除等措施制止侵权行为,是维护著作权人合法权益的合法行为,不应为此向被控侵权人承担违约等法律责任。如果著作权人指控的侵权行为不成立,而网络接入服务提供者采取移除等措施给被控侵权人造成损失的,则不必为此承担赔偿责任,应当由著作权人因提出不当警告承担相应的责任。
  目前我国法律对网络链接行为是否构成著作权侵权尚无具体、明确的规定,但是从网络链接发生的纠纷中,根据链接行为人的链接方式、主观过错及链接的客观后果等因素和权利义务相一致的原则,可以确定网络链接行为是否构成侵权,是否应当承担法律责任。从以上分析的原则看,一是网络接入服务提供者在事前不知侵权网站的侵权内容时,不对侵权行为负连带法律责任。这是由于在网络上传播信息内容的丰富性和快捷性的特点,提供链接服务的网络接入服务提供者不可能对所链接的所有信息内容是否侵权作出判断,做不到对链接内容逐一进行事前审查。二是网络接入服务提供者在事后得知侵权情况没有及时移除和制止时,应当根据具体情况负相应连带法律责任。


三、当前加强手机和互联网著作权保护及防止侵权行为发生的相关对策
  电信业务经营(包括isp、icp)要在市场竞争中做大做强,既要持续快速发展,保护好自己的无形资产,依法加强著作权管理,更要防止手机和互联网业务侵权行为的发生。当前加强手机和互联网著作权保护的相关对策如下:
  ——电信业务经营者(包括isp、icp)要高度重视著作权法律法规的学习,认真组织员工学习最高人民法院、最高人民检察院2004年12月22日施行的《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》以及国家版权局、信息产业部颁布的《互联网著作权行政保护办法》,增强懂法、守法、用法的自觉性。自办网站使用音乐、电影、短信等作品要及时取得合法权利人的授权,平时要认真审查自办网站提供下载服务和在线播放服务中的音乐作品是否经权利人的合法授权,如确属未经授权擅自提供下载服务和在线播放服务的应立即停止和删除。
  ——电信业务经营者要加强对合作的内容服务提供商(icp)使用作品及制作内容著作权合法性的审查和管理。在对外业务活动中与社会上icp合作时,应当选择资信良好的法人单位,查验相关法律文件;事先了解所使用作品的著作权情况,如涉及第三方权利,必须要求委托方提供已获得合法授权许可的文件。委托他人制作的网站内容必须在双方协议中明确涉及知识产权方面的法律责任。制作网站的内容的文字、图像及音乐作品选择除由提供者的书面文件外,还须由作品合法权利人的书面授权,并按相关规定支付必要的报酬。
  ——电信业务经营者及isp、icp要建立合法的商业模式,积极与国内外诸如国际唱片协会、中国音乐著作权协会等组织机构的合作,依法取得音乐制品及音像制品的使用权;可以选择与访问量大、具有地方特色的录音制品和音像制品的合法权利人签定协议,统一标准和支付全公司范围内使用著作权的报酬,以降低运营成本和经营风险。
  ——授权互联网协会等集体管理组织统一保护短信知识产权职责。2005年3月1日实施的《著作权集体管理条例》,为使用者和著作权人搭起一座桥梁。著作权是一项民事权利,一般由权利人自己行使。但在很多情形下,权利人非常广泛,而文学、艺术和科学作品的利用方式又非常分散,有些权利如表演权、广播权等,权利人自己往往难以有效行使,或者权利人自己行使成本过高。例如,音乐作品一旦发表,作者个人面对全国各地数量众多的手机和互联网业务的使用者,往往无法控制作品的使用;另一方面作品的使用人也因为权利人的分散而无法去一一取得授权。为此,国际上形成了一种通行的做法,即由权利人授权集体管理组织代表自己集中行使有关权利,向使用者发放许可、为权利人收取报酬,将收取的作品使用费分配给权利人,并对侵权者提出法律诉讼。这种集体管理制度能够有效实施著作权法,在实现和维护著作权人合法权益的同时,为作品使用人提供了使用作品方便畅通的渠道。
  手机短信的表现形式除了文本外,还有图片、语音、视频及动画信息等,尤其是个人创作的短信著作权保护显得十分重要。首先短信自行创作要具有独创性,符合构成作品的条件;其次短信图片或铃声内容要从合法渠道获得,办理合法手续。在从作品集体管理机构获得作品使用权时,还要看有没有获取第三种权利的问题。目前,我国对网络短信及电信新业务创意方面,版权法中还没有给予明确保护,也没有界定不同形式的网络短信版权和相应的救济措施;行业中介机构发育不成熟,网络知识产权的保护与服务还不能适应我国网络业发展的需要。为了繁荣短信文化和促进网络知识产权的健康发展,有关部门应当成立行业集体管理机构,或授权互联网协会、通信行业协会等组织相应职能,制定短信著作权行规和公约及报酬支付标准,鼓励企业通过采取联合行动维护企业的知识产权方面的利益,共同约束市场行为,强化行业自律。可以相信,随着短信文化和互联网业务的迅速兴起对原创音乐制品、音像制品等需求量的增加,成立行业集体管理机构或授权互联网协会等组织的保护职责已显得十分必要。